Зарплата

Если переизбранный генеральный директор хочет остаться в организации, на чье имя он должен написать заявление о переводе в заместители генерального директор?

  • 19 октября 2018
  • 7

Вопрос

Переизбрали генерального директора, протокол собрания от 15.08.2017 г., прежний и новый оба являются нашими работниками, с какой даты один снимает, а другой принимает полномочия генерального директора, может ли старый генеральный директор уволиться позже даты прекращения полномочий т.к. до 31.08.2017 г. он в отпуске за свой счет. Переизбранный генеральный директор хочет остаться в организации, на чье имя он должен написать заявление о переводе в заместители генерального директора: на председателя совета директоров или на нового генерального директора, если он сложил полномочия 15.08.2017 г., а новый возложил на себя с 16.08.2017 г.

Ответ

Отвечает Татьяна Маслова, эксперт по труду и занятости.

1. Да, Вы можете расторгнуть трудовой договор с директором позже даты принятия решения общим собранием участников о прекращении его полномочий. Более того, Вы не можете расторгнуть с ним трудовой договор в период его нахождения в отпуске.

Возникновение полномочий нового генерального директора и прекращение полномочий прежнего генерального директора происходит с даты, указанной в решении собрания участников общества. При этом собрание участников принимает решение именно о прекращении полномочий директора, а не расторжении с ним трудового договора.

Расторгнуть договор с директором в период его нахождения в отпуске нельзя (п. 50 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).

Таким образом, поскольку генеральный директор в Вашем случае во время принятия решения о прекращении его полномочий находился в отпуске, то, несмотря на прекращение его полномочий как генерального директора, трудовой договор Вы сможете с ним расторгнуть только в день выхода его из отпуска.

Поскольку с новым директором трудовой договор Вы можете заключить только расторгнув его с прежним директором, то на период нахождения его в отпуске с новым директором можно заключить срочный трудовой договор на время исполнения обязанностей отсутствующего работника, за которым в соответствии с трудовым законодательством сохраняется место работы (ч. 2 ст. 59 ТК РФ), а после выхода из отпуска и расторжения трудового договора с прежним директором, с новым заключите срочный трудовой договор на период его полномочий.

2. Перевод генерального директора на должность зам генерального директора нужно оформить через увольнение и прием на работу на общих основаниях.

Объясняется это тем, что при оформлении перевода директора на должность зам. Генерального директора возникнет ряд правовых коллизий, которые необходимо решать, и любое решение не будет полностью соответствовать букве закона.

1) Не ясно, кто должен подписывать изменение к трудовому договору с руководителем – новый руководитель (генеральный директор), или председатель общего собрания участников (акционеров), а также кто должен подписывать приказ о переводе руководителя.

2) Также не ясно, какой документ послужит основанием для перевода. Им не может быть протокол общего собрания участников (акционеров), т.к. общее собрание не вправе решать вопросы, не отнесенные к его компетенции. Оно вправе только досрочно прекратить полномочия руководителя (генерального директора), а перевод работников относится к компетенции руководителя.

3) Под переводом понимается изменение трудовой функции работника, однако при переводе руководителя меняется не просто трудовая функция, меняются условия оплаты, изменяются особенности регулирования его труда, меняется перечень оснований для увольнения, срочный договор меняется на неопределенный срок, его деятельность перестает регулироваться учредительными документами компании и пр. При этом оформив досрочное расторжение с генеральным директором трудового договора, Вы сможете принять его на другую должность в общем порядке, установленном трудовым законодательством, не нарушая трудовое законодательство.

В связи с этим необходимо: Оформить увольнение директора.

Принять в общем порядке на должность зам. Генерального директора (оформить трудовой договор, приказ о приеме на работу, внести запись в трудовую книжку, оформить личную карточку).

В то же время перевод директора на другую должность законодательством не запрещен. В связи с этим Вам необходимо проанализировать устав организации в части наличия полномочий у совета директоров, общего собрания участников принимать подобные решения. Если такие полномочия уставом закреплены, то перевод оформить можно на основании решения учредителя. Однако, вопрос с подписанием в этом случае дополнительного соглашения, приказа не урегулирован. Учредитель правом подписывать внутренние приказы не наделен.


Обоснование

1. Из рекомендации Ивана Шкловца, заместителя руководителя Федеральной службы по труду и занятости


Как оформить увольнение генерального директора

Основания прекращения трудовых отношений

По каким основаниям организация может уволить генерального директора

Трудовой договор с генеральным директором может быть прекращен:

 по общим основаниям (ст. 77, 81 и 83 ТК РФ);

 по специальным основаниям (п. 4, 9 и 10 ч. 1 ст. 81 ТК РФ);

 по дополнительным основаниям (ст. 278 ТК РФ).

Дополнительные основания увольнения

Какие дополнительные основания предусмотрены для увольнения генерального директора

Трудовой договор с генеральным директором можно расторгнуть по дополнительным основаниям:

 в связи с отстранением от должности в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве). Если в отношении организации начата процедура банкротства, то арбитражный суд может отстранить от должности руководителя организации-должника по ходатайству временного управляющего имуществом организации (ст. 69 Закона от 26 октября 2006 г. № 127-ФЗ);

 в связи с принятием уполномоченным органом организации (совет директоров, общее собрание участников, общее собрание акционеров, управляющий) либо собственником имущества (уполномоченным собственником лицом) организации решения о досрочном прекращении трудового договора (п. 1 и 2 ст. 32, подп. 4 п. 2 ст. 33Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Аналогичное решение может принять собственник имущества унитарного предприятия в соответствии с Порядком, установленным постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. № 234 (п. 2 ст. 278 ТК РФ);

 по основаниям, предусмотренным трудовым договором с руководителем организации (п. 13 ч. 1 ст. 81, ст. 278 ТК РФ). Например, за невыполнение решения общего собрания участников (акционеров), причинение убытков организации или ущерба ее имуществу.

Дополнительные основания для увольнения генерального директора предусмотрены в статье 278 Трудового кодекса РФ.

Следует отметить, что при расторжении трудового договора с генеральным директором по решению уполномоченного органа юридического лица указывать конкретные обстоятельства прекращения трудового договора не требуется (п. 4.1 постановления Конституционного суда РФ от 15 марта 2005 г. № 3-П). Кроме того, заранее уведомлять руководителя об увольнении по данному основанию не нужно. По общему правилу в такой ситуации генеральному директору полагается выплата компенсации (ст. 181, 278, 279 ТК РФ). Правомерность такой позиции подтверждают и нижестоящие суды, см., например, апелляционные определения Московского городского суда от 16 февраля 2015 г. № 33-4891, от 30 января 2014 г. № 33-5635.

Вопрос из практики: в каком размере полагается компенсация руководителю при увольнении по решению собственника

При увольнении по решению собственника генеральному директору положена компенсация. Компенсацию выплачивайте, если увольнение не связано с виновными действиями или бездействием руководителя. Целевое назначение этой выплаты – в максимальной степени компенсировать увольняемому сотруднику неблагоприятные последствия, вызванные потерей работы. Минимальный размер такой компенсации – трехкратный средний месячный заработок увольняемого руководителя. Максимальный размер компенсации законодательством не ограничен, поэтому компенсация в большем размере может быть установлена в локальном акте, уставе или трудовом договоре с руководителем.

Если в трудовом договоре, локальном акте или уставе компенсация не установлена, то это не является основанием для невыплаты вовсе. Если соглашение по размеру выплаты не достигнуто, то размер компенсации определяется судом с учетом фактических обстоятельств конкретного дела, цели и предназначения данной выплаты.

Такие выводы следуют из совокупности положений статей 72, 278, 279 Трудового кодекса РФ, обзора судебной практики Верховного суда РФ за II квартал 2012 года.

Внимание: руководитель, уволенный по решению собственника без выплаты компенсации, может обратиться в суд и потребовать не только выплаты компенсации с процентами, но и компенсации морального вреда. Правомерность такой позиции подтверждает судебная практика (см., например, апелляционное определение Московского областного суда от 29 июля 2013 г. № 33-16024/2013).

Сумму компенсации морального вреда определяет суд и указывает ее в своем решении. При этом судьи должны учесть характер вреда, нанесенного сотруднику, и степень вины организации (п. 63 постановления Пленума Верховного суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2).

Вопрос из практики: можно ли уволить генерального директора, если с ним заключен бессрочный трудовой договор, но при этом истек срок его полномочий по уставу

Да, можно, но только на основании пункта 2 статьи 278 Трудового кодекса РФ.

Любые вопросы, касающиеся деятельности общества, регулируются его уставом, в том числе вопросы приема и увольнения руководителя общества (законы от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). Если срок полномочий генерального директора, определенный уставом, истек, уполномоченному органу или лицу организации, например, совету директоров, собранию участников или единственному учредителю, следует принять решение об избрании (назначении) на новый срок либо прежнего, либо нового директора.

Если решением соответствующего органа прежний директор будет вновь избран на ту же должность, то с ним следует перезаключить трудовой договор и оформить его на срок, предусмотренный уставом организации.

Если же будет принято решение об избрании нового руководителя, то трудовой договор, заключенный с прежним директором, подлежит расторжению на основании пункта 2статьи 278 Трудового кодекса РФ. Следует учесть, что при увольнении по данному основанию руководителю организации необходимо выплатить компенсацию.

Документальное оформление увольнения

Какие документы нужно оформить при увольнении генерального директора

Для прекращения трудовых отношений с генеральным директором (независимо от основания) необходимо решение собственника имущества организации или соответствующего уполномоченного органа. В акционерных обществах это, как правило, общее собрание акционеров или совет директоров (наблюдательный совет) (п. 3 ст. 69 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ). В обществах с ограниченной ответственностью – общее собрание участников (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ). Решение о прекращении трудового договора с генеральным директором оформите протоколом. Если в обществе только один акционер (участник), то увольнение генерального директора оформите решением единственного акционера (участника).

На основании решения издайте приказ об увольнении генерального директора по унифицированной форме № Т-8, утвержденной постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1, или по самостоятельно разработанной форме.

В трудовой книжке генерального директора сделайте запись об увольнении со ссылкой на решение собственников (реквизиты протокола общего собрания или решения единственного учредителя), на основании которого увольняется генеральный директор (п. 5.1 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69, раздел 1 указаний, утвержденных постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1). Запись может внести сотрудник, ответственный за ведение трудовых книжек в организации, или лицо, специально уполномоченное органом, который принимал решение об увольнении руководителя. В последнем случае это лицо должно быть указано в принятом решении (например, протоколе). Под записью об увольнении ответственный указывает свою должность, ставит подпись с расшифровкой и заверяет запись печатью организации. Далее знакомит с записью об увольнении руководителя, и тот тоже ставит свою подпись в трудовой книжке.

Аналогичные разъяснения содержатся в письме Роструда от 11 марта 2009 г. № 1143-ТЗ.

2. Из статьи журнала «Трудовые споры», №8, август 2017


Учредители расстаются с директором. Как не ошибиться при увольнении

Директор — это не только единоличный исполнительный орган компании, но также ее работник. Поэтому, когда учредители хотят сменить руководителя компании, они должны прекратить как корпоративные, так и трудовые отношения с действующим директором. Мы расскажем, с какими проблемами могут столкнуться учредители и как их избежать.

Чтобы расстаться с директором, надо прекратить с ним корпоративные и трудовые отношения

При конфликтах участники общества могут прекратить корпоративные полномочия директора, но не оформить его увольнение. В такой ситуации директор продолжит состоять с компанией в трудовых отношениях. Он будет ходить на работу и выполнять свои обязанности. За это он потребует оплату. Поэтому также важно прекращать не только корпоративные, но и трудовые отношения с директором.

С одной стороны, директор — это работник компании, который выполняет свою трудовую функцию. Такие отношения регулируют Трудовой кодекс РФ и ряд других законодательных актов. С другой стороны, директор выполняет функции единоличного исполнительного органа компании. Эти полномочия регулируют нормы корпоративного законодательства: Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и другие законы.

Таким образом, статус директора предполагает, что на него одновременно распространяются нормы трудового и корпоративного права.

Общее собрание или единственный участник общества вправе прекратить корпоративные полномочия генерального директора как единоличного исполнительного органа. Например, если он не справляется со своими обязанностями. Причины такого решения директору сообщать не обязательно. Собственники компании сами решают, кто ее возглавит.

Однако прекращение корпоративных полномочий не влечет автоматического увольнения директора. Это решение необходимо зафиксировать в протоколе о прекращении полномочий. Дальше нужно оформить кадровые документы. Уволить директора можно только по основаниям, которые устанавливает Трудовой кодекс РФ.

Не все юристы разделяют эту точку зрения. Некоторые считают, что трудовые отношения между компанией и директором находятся в неразрывной взаимосвязи. Если прекращаются корпоративные полномочия, то должны прекратиться и трудовые. Причина — трудовая функция директора заключается в исполнении полномочий единоличного исполнительного органа компании (п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 02.06.2015 № 21). Значит, лишение директора его полномочий как единоличного исполнительного органа влечет невозможность выполнения им трудовой функции.

Сторонники этой точки зрения также отмечают, что трудовой договор директора носит смешанный полиотраслевой характер. Он регулирует одновременно и трудовые, и гражданские отношения. Поэтому отдельные условия гражданско-правового характера как бы вкрапливаются в структуру трудового договора. Это значит, что нельзя прекратить только корпоративные или только трудовые полномочия директора.

Тем не менее судебная практика не разделяет позицию неразрывности корпоративных и трудовых отношений. Суды повсеместно указывают, что прекращение корпоративных полномочий директора не влечет прекращения его трудовых отношений с компанией. Таким образом, чтобы расстаться с директором, нужно также оформить его увольнение по соответствующему основанию (постановление Президиума ВАС РФ от 24.07.2007 № 3259/07, решение Новоуральского городского суда Свердловской области от 11.11.2016 по делу № 2–2047/2016, апелляционное определение Иркутского областного суда от 09.03.2017 по делу № 33–2512/2017).

Корпоративные полномочия директора прекращают участники компании своим решением

Некоторые учредители считают, что корпоративные полномочия директора автоматически прекращаются с истечением срока их действия. Однако это не так. Корпоративные полномочия необходимо прекращать решением участников. Поэтому директор продолжит выполнять свои обязанности, пока участники не примут такое решение.

Большинство судов поддерживает эту точку зрения. Они указывают, что компания не может существовать без единоличного исполнительного органа. Например, ФАС Волго-Вятского округа в одном деле указал, что директор должен выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя. Это необходимо, чтобы хозяйствующий субъект функционировал в обычном режиме (постановление от 31.07.2009 по делу № А31-5496/2008–8).

В другом деле ФАС Волго-вятского округа указал, что закон не устанавливает каких-либо определенных юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий руководителя общества. Следовательно, истечение срока, на который лицо было избрано директором, не влечет прекращения его полномочий. Поэтому он может выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя (постановление от 29.08.2013 по делу № А11-8974/2012).

Таким образом, директор компании вправе продолжать выполнять свои корпоративные и трудовые обязанности, пока участники не назначат другого директора.

кстати

КОМПАНИЯ НЕ ВПРАВЕ ПО СВОЕЙ ИНИЦИАТИВЕ УВОЛИТЬ ДИРЕКТОРА ВО ВРЕМЯ БОЛЕЗНИ

У директоров компаний такие же гарантии от увольнения, как и у остальных работников. Поэтому их нельзя уволить, если они находятся на больничном или в отпуске.

Участники компании вправе уволить директора по специальному основанию — п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ. Это основание увольнения связано с инициативой работодателя.

Однако работодатель в определенных случаях не имеет права уволить работника по своей инициативе. Например, когда он болеет или находится в отпуске (ч. 6 ст. 81 ТК РФ). Также есть гарантии для отдельных категорий работников. Например, у женщин — одиноких матерей, которые воспитывают детей в возрасте до 14 лет (ч. 4 ст. 261 ТК РФ).

Все гарантии от увольнения действуют и в отношении директоров компаний. Каких-либо исключений на этот счет закон не содержит. Поэтому компания не вправе, например, уволить заболевшего директора по п. 2 ч. 1 ст. 278 ТК РФ (апелляционное определение ВС Республики Коми от 18.02.2016 по делу № 33–1081/2016).

3. Постановление Пленума Верховного суда РФ от 17.03.2004 № 2


50. Принимая во внимание, что статья 3 Кодекса запрещает ограничивать кого-либо в трудовых правах и свободах в зависимости от должностного положения, а также учитывая, что увольнение руководителя организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о досрочном прекращении трудового договора по существу является увольнением по инициативе работодателя и глава 43 Кодекса, регулирующая особенности труда руководителя организации, не содержит норм, лишающих этих лиц гарантии, установленной частью шестой статьи 81 ТК РФ, в виде общего запрета на увольнение работника по инициативе работодателя в период временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске (кроме случая ликвидации организации либо прекращения деятельности индивидуальным предпринимателем), трудовой договор с руководителем организации не может быть прекращен по пункту 2 статьи 278 Кодекса в период его временной нетрудоспособности или пребывания в отпуске.

Зарегистрируйтесь или войдите через соц.сети!

Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, многие статьи на нашем сайте находятся в закрытом доступе.

Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
ИЛИ ВОЙДИТЕ ЧЕРЕЗ СОЦСЕТИ:
Зарегистрироваться
Пожалуйста, зарегистрируйтесь на сайте и скачайте файл!

Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
и скачать файл
Зарегистрироваться
Пожалуйста, зарегистрируйтесь на сайте и скачайте файл!

Чтобы обеспечить качество материалов и защитить авторские права редакции, многие статьи на нашем сайте находятся в закрытом доступе.

Предлагаем вам зарегистрироваться и продолжить чтение. Это займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пароль отправлен на почту
Ввести
Введите эл. почту или логин
Неверный логин или пароль
Неверный пароль
Введите пароль
Я тут впервые
и скачать файл
Зарегистрироваться
Сайт использует файлы cookie. Они позволяют узнавать вас и получать информацию о вашем пользовательском опыте. Это нужно, чтобы улучшать сайт. Посещая страницы сайта и предоставляя свои данные, вы позволяете нам предоставлять их сторонним партнерам. Если согласны, продолжайте пользоваться сайтом. Если нет – установите специальные настройки в браузере или обратитесь в техподдержку.